Zapytania o zgodę na przesłanie oferty drogą elektroniczną, ▀ DOKUMENTY, PORADY PRAWNE
[ Pobierz całość w formacie PDF ]
Działalnoœæ gospodarcza
Wysyłasz zapytania o zgodê na przesłanie oferty drog¹ elektroniczn¹? SprawdŸ, jak mo¿esz to zrobiæ
zgodnie z prawem - opinia prawna
Data: 05-06-2009 r.
Stan faktyczny
Przesłałem do klienta maila z zapytaniem o mo¿liwoœæ wyłania naszej oferty o treœci: ?Zwracamy siê z
pytaniem o zgodê na przesłanie oferty oprogramowania antywirusowego.
PH Sokół Jan Kowalski.
NIP XXX XXX XX XX
e-mail: oferta@sokół.pl
tel.: (+48) XX XXX XX XX
fax: (+48) XX XXX XX XX?
Czy przesłanie takiego maila jest zgodnie z prawem? Jakie s¹ podstawy prawne do ewentualnych zarzutów o
niezgodnoœci z prawem tego maila (a z takimi zarzutami siê spotkałem)? Co w treœci wiadomoœci jest
niezgodne z obowi¹zuj¹cymi przepisami? Proszê o podanie konkretnej podstawy prawnej. Wiadomoœæ
została wysłana na adres mailowy, z które otrzymaliœmy maila zara¿onego wirusem. Czy otrzymanie
wiadomoœci, w której znajduje siê wirus upowa¿nia mnie do wysłania powy¿szego zapytania? Zarzucono mi
¿e przesłana przeze mnie wiadomoœæ, to oferta handlowa, która nie zawiera wszelkich wymaganych prawem
danych identyfikuj¹cych firmê.
Opinia prawna
Niniejsza opinia prawna została sporz¹dzona na podstawie nastêpuj¹cych aktów prawnych:
Ustawy z dnia 18 lipca 2002 r. o œwiadczeniu usług drog¹ elektroniczn¹ (Dz. U. 2002 r. Nr 144, poz. 1204 ze zm.),
Ustawy z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalnoœci gospodarczej (Dz. U. 2004 r. Nr 173, poz. 1807 ze zm.)
Treœæ wiadomoœci e-mail œwiadczy o tym, i¿ była to proœba o wyra¿enie zgody na przesłanie informacji
handlowej. .Innymi słowy przedstawiony przez Pana e-mail nie jest niezamówion¹ informacj¹ handlow¹, nie
jest wiêc pod tym wzglêdem niezgodny z prawem. Zakładamy, ¿e istota powy¿szej wiadomoœci sprowadzała
siê do zadania adresatowi pytania, czy mo¿na mu w nastêpnym e-mailu przesłaæ ofertê. Z treœci e-maila
bowiem nie wynika, by w zał¹czniku przesyłana była oferta. Oznacza to, ¿e powy¿szy e-mail nie stanowił
oferty w rozumieniu art. 66 § 1 Kodeksu cywilnego (KC), lecz zapytanie o jej przesłanie.
Zgodnie z art. 16 przedsiêbiorca wpisany do rejestru przedsiêbiorców albo ewidencji jest obowi¹zany
umieszczaæ w oœwiadczeniach pisemnych, skierowanych w zakresie swojej działalnoœci do oznaczonych osób i
organów, numer identyfikacji podatkowej (NIP) oraz posługiwaæ siê tym numerem w obrocie prawnym i
gospodarczym. Ten obowi¹zek nie uchybia obowi¹zkom okreœlonym w przepisach szczególnych.
Z kolei zgodnie z art. 21 ustawy o swobodzie działalnoœci gospodarczej, je¿eli przedsiêbiorca
oferuje
towary
lub usługi w sprzeda¿y bezpoœredniej lub sprzeda¿y na odległoœæ za poœrednictwem œrodków masowego
przekazu, sieci teleinformatycznych lub druków bezadresowych, jest on obowi¹zany do podania w ofercie co
najmniej nastêpuj¹cych danych:
firmy przedsiêbiorcy;
numeru identyfikacji podatkowej (NIP);
siedziby i adresu przedsiêbiorcy.
Analiza powy¿szego przepisu prowadzi do wniosku, ¿e znajduje on zastosowanie tylko wówczas, gdy:
wiadomoœæ przesłana za pomoc¹ internetu stanowi ofertê w rozumieniu art. 66 § 1KC,
oferta dotyczy zawarcia umowy sprzeda¿y,
wiadomoœæ jest przesyłana przez przedsiêbiorcê.
Oferta jest oœwiadczeniem woli, w którym oferent oœwiadcza innej osobie wolê zawarcia umowy, okreœlaj¹c
jej istotne postanowienia. W przypadku umowy sprzeda¿y istotnymi postanowieniami s¹: okreœlenie
przedmiotu sprzeda¿y i jego cena.
Przedsiêbiorc¹ w rozumieniu art. 4 ustawy o swobodzie działalnoœci gospodarczej jest osoba fizyczna, osoba
prawna i jednostka organizacyjna niebêd¹ca osob¹ prawn¹, której odrêbna ustawa przyznaje zdolnoœæ prawn¹ -
wykonuj¹ca we własnym imieniu działalnoœæ gospodarcz¹.
W sytuacji zatem, gdyby skierował Pan do kogokolwiek wiadomoœæ zawieraj¹c¹ ofertê, wówczas jej treœæ
musiałaby byæ dostosowana do wymogów okreœlonych w ustawie o swobodzie działalnoœci gospodarczej.
Powy¿sze wymogi s¹ wymogami minimalnymi i musz¹ siê zawsze znaleŸæ w ofercie.
Oznaczenie przedsiêbiorcy polega na podaniu jego imienia i nazwiska (osoby fizycznej) lub nazwy
przedsiêbiorstwa (osoba prawna), a tak¿e na oznaczeniu rodzaju prowadzonej działalnoœci gospodarczej
(uchwała SN z dnia 21 kwietnia 1989 r., III CZP 24/89, OSNCP 1990, z.2-3, poz. 45 oraz wyrok NSA w
Poznaniu z dnia 22 paŸdziernika 1991 r., I Acr 400/90, ?
Wokanda
? 1992, nr 1, s. 27). Pojêcie oznaczenia jest
zatem pojêciem szerszym od pojêcia firma, które obejmuje co najmniej imiê i nazwisko w przypadku osoby
fizycznej. Nie wyklucza to wł¹czenia do firmy pseudonimu lub okreœleñ wskazuj¹cych na przedmiot
działalnoœci przedsiêbiorcy, miejsce jej prowadzenia oraz innych okreœleñ dowolnie obranych (art. 43[4]
KC).
Numer, pod którym przedsiêbiorca jest wpisany doKRS nie dotyczy jeszcze osób fizycznych, które nadal
wpisywane s¹ do ewidencji działalnoœci gospodarczej. W zwi¹zku z tym ten wymóg nie musi byæ spełniony.
Siedzib¹ przedsiêbiorcy bêd¹cego osob¹ fizyczn¹ jest jej miejsce zamieszkania (tzn. miejscowoœæ, w której ta
osoba przebywa z zamiarem stałego pobytu). Adres zaœ oznacza dokładne usytuowanie przedsiêbiorstwa
osoby fizycznej. Gdyby zatem przedstawiony przez Pana e-mail miał zawieraæ ofertê musiałby byæ bardziej
rozbudowany i zawieraæ wskazane powy¿ej elementy.
Treœæ powy¿szego e-maila nale¿y równie¿ rozwa¿yæ z punktu widzenia ustawy z dnia 18 lipca 2002 r. o
œwiadczeniu usług drog¹ elektroniczn¹ (Dz. U. 2002 r., Nr 144, poz. 1204). Ustawa posługuje siê pojêciem
informacji handlowej. W art. 2 pkt 2 ustawy zawarto jej definicjê.
Informacja handlowa oznacza ka¿d¹
informacjê przeznaczon¹ bezpoœrednio lub poœrednio do promowania towarów, usług lub wizerunku
przedsiêbiorcy (...), z wył¹czeniem informacji umo¿liwiaj¹cej porozumiewanie siê za pomoc¹ œrodków
komunikacji elektronicznej z okreœlon¹ osob¹ oraz informacji o towarach i usługach niesłu¿¹cej
osi¹gniêciu efektu handlowego po¿¹danego przez podmiot, który zleca jej rozpowszechnianie, w
szczególnoœci bez wynagrodzenia lub innych korzyœci od producentów, sprzedawców i œwiadcz¹cych
usługi.
Z analizy tej definicji wynika, ¿e nie jest informacj¹ handlow¹ w szczególnoœci informacja przesłana
drog¹ elektroniczn¹ umo¿liwiaj¹ca porozumiewanie siê za pomoc¹ œrodków komunikacji elektronicznej (np.
poczty elektronicznej) z okreœlon¹ osob¹. Pañska wiadomoœæ nie była zatem informacj¹ handlow¹ w
rozumieniu tej ustawy, lecz zmierzała do uzyskania zgody na przesłanie takiej informacji.
Zgodnie z art. 9 ustawy o œwiadczeniu usług drog¹ elektroniczn¹ oferta jako informacja handlowa powinna
byæ wyraŸnie wyodrêbniana i oznaczana w sposób niebudz¹cy w¹tpliwoœci, ¿e jest to informacja handlowa.
Informacja handlowa powinna zawieraæ:
oznaczenie podmiotu oraz jego adresy elektroniczne,
wyraŸny opis form działalnoœci promocyjnej, w szczególnoœci obni¿ek cen, nieodpłatnych œwiadczeñ
pieniê¿nych lub rzeczowych i innych korzyœci zwi¹zanych z promowanym towarem, usług¹ lub wizerunkiem,
a tak¿e jednoznaczne okreœlenie warunków niezbêdnych do skorzystania z tych korzyœci, o ile s¹ one
składnikiem oferty,
wszelkie informacje, które mog¹ mieæ wpływ na okreœlenie zakresu odpowiedzialnoœci stron.
Zgodnie z art. 10 ustawy zakazane jest przesyłanie niezamówionej informacji handlowej skierowanej do
oznaczonego odbiorcy za pomoc¹ œrodków komunikacji elektronicznej, w szczególnoœci poczty elektronicznej.
Informacjê handlow¹ uwa¿a siê za zamówion¹, je¿eli odbiorca wyraził zgodê na otrzymywanie takiej
informacji, w szczególnoœci udostêpnił w tym celu identyfikuj¹cy go adres elektroniczny. Zgodnie z art. 23 i
24 ustawy o œwiadczeniu usług drog¹ elektroniczn¹ kto wbrew obowi¹zkom okreœlonym w art. 5 nie podaje
wskazanych w tym przepisie danych albo podaje dane nieprawdziwe lub niepełne albo kto przesyła za
pomoc¹ œrodków komunikacji elektronicznej niezamówione informacje handlowe podlega karze grzywny.
OdpowiedŸ na pytanie:
"czy otrzymanie wiadomoœci e-mail, w której znajduje siê wirus upowa¿nia mnie do
wysłania powy¿szego zapytania??
jest doœæ oczywista. Trudno bowiem mówiæ, by przesłanie komuœ e-maila z
wirusem dawało lub nie dawało adresatowi prawa do przesłania takiego zapytania. Nie ma bowiem przepisu,
kreuj¹cego prawo, którego treœæ sprowadzałaby siê do mo¿liwoœci przesłania takiego zapytania czy wrêcz
oferty w razie otrzymania wiadomoœci ?zara¿onej? wirusem. W zwi¹zku z powy¿szym nale¿y stwierdziæ, ¿e
nie mo¿na w tym wypadku mówiæ o jakimœ upowa¿nieniu. Jest to po prostu faktyczna mo¿liwoœæ przesłania
komuœ takiego zapytania, skoro znam jego adres e-mailowy.
Jeœli inny podmiot (a w szczególnoœci przedsiêbiorca) podaje na swojej stronie e-mail albo udostêpnia go na
stronie internetowej, stanowi¹cej bazê danych takich adresów, to trudno tu mówiæ o naruszeniu prawa poprzez
przesyłanie takiemu podmiotowi wiadomoœci e-mailowych zgodnych z przepisami ustawy o œwiadczeniu
usług drog¹ elektroniczn¹. Przesyłanie wiadomoœci na adres "zastrze¿ony" (jeœli taka opcja istnieje), który
został zdobyty przez nadawcê nielegalnie mógłby naruszaæ prawo, a œciœlej przepisy ustawy o ochronie danych
osobowych w przypadku osób fizycznych. Nielegalne zdobywanie informacji mo¿e równie¿ stanowiæ
przestêpstwo.
[ Pobierz całość w formacie PDF ]